假如苏泊尔并购案发生在日本［观点］

    ———从反垄断审查的角度

    苏泊尔并购案已经报请商务部和国家工商总局进行反垄断审查，由于此次反垄断审查是《外国投资者并购中国境内企业规定》实施后的首例适用案件，所以说审查结果的标杆作用不言而喻。那么此次反垄断审查要经过什么样的程序？最可能的审查结果又是什么呢？1998年以后，我国商务部和国家工商总局开始与日本负责反垄断法实施的国家机构———公平交易委员会建立合作关系，相互交流借鉴在反垄断法执行中的经验和教训。从根本上来说，如果排除政治等非经济因素，各国之间反垄断审查的目的都是为了保护和促进公平竞争，这一点适用于发达国家，同时也适用于发展中国家，也正因为如此，各种政府对于反垄断审查的程序和依据的标准有趋同的趋势。

    那么，假如苏泊尔并购案发生在日本，会是什么样的反垄断审查程序和最可能的结果呢？从结论来看，如果苏泊尔并购案发生在日本，它属于通过购入、持有股票发生的水平并购行为，将由公平交易委员会经济交易局的企业结合课负责审理，审查合法与否的原则是该并购行为是否会从实质上限制了市场的公平竞争。

    日本公平交易委员会是根据该国《反垄断法》于1947年设置的惟一反垄断法行政执法机构，在行政关系上，该委员会隶属于日本的内阁府，但是在业务上，《反垄断法》第28条授权它不接受任何机关的指导，具有独立性。2006年1月4日开始实施的修订后《反垄断法》还授权公平交易委员会在执行该法的相关规定时，可以不受对行政机关具有普遍约束力的《行政手续法》和《行政不服审查法》的限制。

    日本对并购案的反垄断审查程序

    在法律上，日本对并购案等企业结合类的反垄断审查从企业向公平交易委员会申报相关的并购行为开始。《反垄断法》规定了企业结合的五种形式，即①自然人或法人购入、持有另一个公司的股票；②公司董事的兼任；③公司合并；④企业分割；⑤转让企业经营权。苏泊尔并购案属于第一种形式，在这种情况下，根据《反垄断法》的规定，相关企业申报反垄断审查的条件是：①并购方企业的纯资产超过20亿日元（约合人民币1.4亿）；②并购方企业的总资产超过100亿日元（约7亿人民币）；③被并购方企业总资产超过10亿日元（约0.7亿人民币），在同时满足上述三个条件的前提下，当并购方购入10％、25％、50％的股票时，必须在30天内向公平交易委员会申报。

    但是在实际操作中，上述案件的反垄断审查更多地是从企业向公平交易委员会咨询并购行为的合法性与否开始。必须强调的是，无论实施并购的企业是否符合反垄断申报条件，只要公平交易委员会认为有必要，它都有权进行任意审查，并在必要时公布自己的看法。

    如果企业对公平交易委员会的咨询意见持有异议，坚持实施并购计划，那么反垄断审查从事先咨询阶段进入行政审查阶段。首先公平交易委员会将向企业发送书面通知，指出其并购行为可能存在的违法性；企业有权在收到通知的30天内收集相关资料，提请公平交易委员进行行政复议；后者将根据企业提供的资料进行进一步的审查，并做出裁决；如果企业对公平交易委员会的裁决仍持有异议，则反垄断审查从行政审查阶段进入准司法审判阶段，但是审判官仍为公平交易委员会内部的独立审判员，类似的“原告”和“被告”分别为企业和公平交易委员会的企业结合审查官；如果企业仍对审判结果不服，反垄断审查进入最后的司法诉讼阶段，与其他司法案件不同的是，涉及反垄断法案件的初审权在于东京高等法院的特别审判庭。